再审答辩状

再审答辩状

答辩人：陈XX，男，汉族，1972年XX月XX日生，住安徽省六安市金安区望城街道XX村XX组，身份证3424011972XXXX.

    答辩人因与六安市XX汽车销售服务有限公司、李XX建设施工合同纠纷一案，因六安市人民检察院对（2010）金民二初字第0835号民事判决书申请抗诉，后经六安市中级人民法院（2012）六民抗字第00003号民事裁定书指定贵院再审，现针对本案提出如下答辩意见：

一、本案的基本事实：2007年8月25日，六安市XX汽车销售服务有限公司（以下称XX公司）将江淮汽车、卡车两个4S店的发包给安徽省劳联建筑安装工程装潢工程公司，并约定由水电安装工程由劳联公司工程负责人田先文施工。同年11月13日，田先文又将水电安装工程转包给答辩人陈兵双方签定了《工程承包协议书》。XX公司按照工程进度支付工程款，期间，李XX系该工程的带领施工人员，与该工程的承包人陈XX系雇佣关系，在没有陈兵的授权下及没有任何授权委托书的情况下，新源公司私自向李本国支付工程款共计451200元，其中2008年5月至10月，XX公司在通知并征得该工程承包人同意的情况下向李本国支付工程款210000元。2009年9月24日，决算时，答辩人陈XX已向新源公司提出了关于向第三人李本国支付工程款的异议。后新源于2009年11月仍然向李XX支付241200元，XX公司自2009年元月至2009年9月陆续向答辩人支付工程款374000元。2009年9月11日经新源公司的强烈要求下，答辩人陈XX向其出具了800000元的税务发票。

    二、XX公司与李XX在本案中都有过错，根据《中华人民共和国民法通则》以及《中华人民共和国合同法》第五十二条等相关规定，应该对陈XX的工程款承担全部连带责任。1、XX公司的过错如下：1）第一次明知自己的支付工程款的给付对象与实际不符合仍然支付。作为近百万工程的发包方，那么长的时间难道连实际承包人都不知道吗？2）在答辩人提出异议下，2009年9月份明知自己的支付工程款的给付对象错误，实际可以支付给工程承包人的，仍然恶意支付给第三人。2、李XX的过错：1）明知自己不是工程的承包人，只和陈XX存在法律上的雇佣关系，在没有得到陈XX授权的情况下越权领取工程款占为自有；2）领取后构成不当得利，没有将该不当得利交给受害人。2011年12月14日新源公司的代理律师与当事人李XX所出具的《谈话笔录》。证明XX公司与李XX恶意串通损害第三方利益（陈XX）的利益。民法上恶意串通的行为为无效行为。新源公司及委托律师提供的《谈话笔录》，该份证据存在以下疑点：a、一审法院通过正常的送达途径都没有找到当事人（与本案有利害关系的有独立请求权的第三人）李本国；b、通过公告送达仍然未找到其本人，说明李本国一直在逃避承担法律责任，担心法律的制裁。c、新源公司及委托律师很容易就联系到李本国本人，李XX并做了对自己和新源公司有利的当事人陈述。d、李XX是本案的一审有独三即相当于原审被告（当事人），他的陈述不属于证人证言，必须到法庭核实并质证才可能作为当事人陈述，否则不予采信。其一审中已到法官办公室谈话，后手机掉了换了号应及时告知法庭而没有告知，开庭未到庭的辩解理由不能成立。

三、六安市人民检察院在六检民行抗字（2012）第01号《民事抗诉书》所述的“原审法院将结算时间与决算时间混为一谈“的表述是错误的，本案中结算时间与决算时间基本上是重合的。

综上所述，一审法院及六安市检察院认定事实不清，适用法律错误，请求再审法院查清事实后依法改判，判决新源公司及李XX连带赔偿答辩人工程款共计人民（808177.16-374000）434177.16元，并承担本案的一切诉讼费用。

此致

六安市金安区人民法院

答辩人：

二O一二年十月八日